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行政犯與刑事犯之區別
行政犯照樣要故意才罰：掛上刑罰，就進刑法總則
莊東碩 Dean
閱讀時間約 7 分鐘
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這個考點歷屆只考過一次：民國 94 年律師二試刑法申論第 4 題。記住這一句就夠：行政犯照樣要故意才罰。
這個制度在解決什麼
少了它，國家只要說一句「為了管制」，就能用刑罰處罰沒有故意也沒有過失的人。
判斷路徑
掛的是刑罰，還是罰鍰？
有故意嗎？沒有，法律有明文罰過失嗎？
兩邊真正在爭什麼
分配的是錯誤成本：立法者一選刑罰，成本就回到國家身上。
掛刑罰，就進總則；罰過失，要有明文。
先自己寫
先自己寫
民國 94 年律師二試刑法申論第 4 題：就刑法學觀點，何謂行政犯（法定犯）？對行政犯是否不問故意過失皆一律處罰？依我國刑法規定分析。
第二問才是主戰場：寫條號，不寫感想。
寫完了，對照看看
- 定義了兩者、各舉一例了嗎？
- 引了第 11 條接總則、第 12 條收結論嗎？
- 把罰鍰的秩序罰劃出去了嗎？
你剛拿下什麼 不論採哪一說，只要制裁手段是刑罰，故意過失責任原則就照樣適用。
接著讀 → 過失 「以有特別規定者為限」那條線怎麼畫，在過失那一站。
多欄比較
這張表在比：兩者的差別是本質不同，還是只是程度不同
| 學說 | 它主張什麼 |
|---|---|
| 質的區別說 | 刑事犯侵害法益、本質具倫理非難性；行政犯只是違反行政管制義務，倫理色彩淡。 |
| 量的區別說 | 兩者本質相同，只是不法與非難的程度高低有別。 |
| 區別否定（相對化）說 | 界線隨社會觀念流動，酒駕從行政不法升格為刑事犯即為例證，僅是立法政策的選擇。 |
誘答陷阱與解毒劑
◆ 機器模擬：這是我們的推估，責任在我們；考選部不公布評分標準
管制目的優先型
選項寫「行政刑法為達管制目的，不以故意過失為必要」。
解毒劑 刑法第 11 條已把總則送進附屬刑法，第 12 條第 1 項就擋在那裡：非出於故意或過失者，不罰。
總則排除型
選項寫「附屬刑法不適用刑法總則」。
解毒劑 刑法第 11 條但書只在其他法律另有特別規定時退讓，不是原則上不適用。
罰鍰混充型
把行政罰上的罰鍰與行政刑罰混為一談，一起套刑法總則。
解毒劑 罰鍰是秩序罰、不是刑罰，根本不進刑法第 11 條的門。
應試策略
◆ 機器模擬：這是我們的推估，責任在我們；考選部不公布評分標準
- 學說之爭不必選邊：落點寫成「無論採何說，一旦立法者選擇以刑罰制裁，就進入刑法總則的管轄」，這個「對立但不影響結論」的收束本身就是得分點。
- 被問「是不是不問故意過失都要罰」，先答否，再補原則與例外：故意為原則，處罰過失以有特別規定者為限。
- 兩問要用兩種寫法：第一問把三說擺開並指出界線會移動，第二問直接引條號作規範分析。
拆解模板
◆ 機器模擬：這是我們的推估，責任在我們；考選部不公布評分標準
題目問「何謂……？是否……？依我國刑法規定分析」
- 概念定義：先給行政犯與刑事犯的對照定義，各舉一例，再把三說擺開，用酒駕入刑示範界線會移動。
- 法規範分析（第二問核心）：逐字引刑法第 11 條說明總則接軌，再逐字引第 12 條兩項，結論是無故意過失不罰、罰過失須有明文。
- 界限補述收尾：若該行政法律採的是罰鍰等秩序罰，屬行政罰領域、不在刑法第 11 條射程；本題問的處罰既指刑罰，責任原則沒有讓步空間。
「依我國刑法規定分析」是題眼，沒寫出條號，這一問就只是在談感想。
破關條件
- 能各用一句話定義刑事犯（自然犯）與行政犯（法定犯），並各舉一例
- 能擺出質的區別說、量的區別說、相對化觀點，並用酒駕入刑當界線移動的例證
- 能逐字默寫刑法第 12 條兩項
- 能引刑法第 11 條說明總則適用於附屬刑法，以及但書的正確讀法（其他法律有特別規定才排除）
- 分得清行政刑罰（徒刑、拘役、罰金，適用刑法總則）與行政秩序罰（罰鍰，屬行政罰領域）
- 被問「行政犯是否不問故意過失皆一律處罰」能秒答：否，故意為原則、處罰過失以有特別規定者為限
這個考點用到的條文
刑法第 12 條（故意過失責任原則） 沒有故意也沒有過失，就不能處罰；要罰過失，法律必須另有明文。
刑法第 11 條（總則對其他刑罰法律之適用） 把刑法第 12 條送進所有附屬刑法的傳送門；但書是唯二的出口：其他法律另有特別規定時才排除。
條文逐字取自本書法規庫，中華民國刑法現行版本日期為民國 115 年 7 月 22 日；第 11 條最後修正公布為民國 104 年 12 月 30 日，第 12 條查無逐條修正記錄。
來源
歷屆命題沒有繫於特定裁判字號；實務見解由各題的考選部公布答案反推，不憑記憶引裁判字號。
一試：沒有出現過的紀錄
二試：民國 94 年律師二試刑法申論第 4 題（以它為主角的題目，配分 25 分，考的是學說對立）
刑法第 12 條（故意過失責任原則）
白話 沒有故意也沒有過失，就不能處罰；要罰過失，法律必須另有明文。
在本章條文附錄看這一條 →刑法第 11 條（總則對其他刑罰法律之適用）
白話 把刑法第 12 條送進所有附屬刑法的傳送門；但書是唯二的出口：其他法律另有特別規定時才排除。
在本章條文附錄看這一條 →