📖 本章考點 · 10 站
刑法・總則
在你說出罪名之前
國家的手，從哪裡伸出、到哪裡收回
你現在站在「這算不算犯罪」這一格的門口。前面你已經學會把一件生活裡發生的事，拆成法律問得出口的問題；接下來的幾章會把一個行為攤開成好幾層來檢驗，做了什麼、有沒有正當理由、能不能怪他。
這一章是那扇門本身。它不處理任何一個具體罪名，只處理「輪不輪得到談罪名」：法有沒有明文、哪一年的法、哪片土地上的法、條文裡的字怎麼算、事實查不清誰吃虧、罰下去會不會過頭。這些關全過了，才輪得到下一章那套拆解動作。所以它排在最前面：不是因為它抽象，是因為它擋在路上。
一家民營銀行的行員，受鄉公所委託代發災害救濟金。該發的錢，他發了一半，剩下的沒發出去。
他做了什麼，從頭到尾沒有人有爭議。有爭議的是這件事該叫什麼：侵占？背信？還是貪污那一章裡的重罪？三個答案的刑度差好幾倍，而分岔點不在他的行為，在「他算不算刑法說的公務員」這幾個字上，他領的是銀行的薪水，做的卻是鄉公所的事。
而這還只是其中一道岔路。如果錢是他在國外的分行動的手腳呢？如果他動手那一年條文長這樣，判決下來時已經改過了呢？如果卷裡怎麼查都查不出他到底少發了多少呢？如果連他到底該不該用這麼重的刑度都成問題呢？
每一個「如果」，都不會改變他做過的事，卻會改變國家能不能出手、用哪一年的尺量、出多重的手。
這些問題全部發生在你寫下罪名之前。你翻開的分則條文寫得再清楚，也得先有人回答：這件事我國管不管得到、用哪一部法管、條文裡那幾個字算不算他、查不清楚的部分算誰的。答不出來，後面寫得再漂亮都是白工。
照這個順序讀
全章的門框：處罰以行為時法律有明文者為限，先把「憑什麼罰」立起來，後面每一節其實都在問它的射程到哪裡為止。
選擇題考過 1 次、申論考過 0 次（民國 108–108 年間）
確定罰得下去之後的最後一問：罰多重才不算把手伸太重。整章的最後一道邊界畫在刑度上，也把你送進後面談刑罰的章節。
選擇題考過 3 次、申論考過 0 次（民國 108–110 年間）
回到那位行員。
你現在不會急著替他挑罪名了，你會照順序把門一道一道推開：這件事沾不沾得到我國、該用哪一年的條文量、他到底算不算刑法說的公務員，是誰派的、辦的是不是公共事務、法令有沒有真的把職務權限交給他。這一問翻正面，重罪那扇門開了，他經手的那張表冊也才進得了公文書那一格；翻反面，門關上，退回背信、侵占這些普通罪名收尾。接著你會問卷裡查不清的那一段算誰的，最後才問一句：這個刑度，會不會不分情節就這樣壓在他身上。
五問走完，他做過的事一個字都沒變，變的是國家伸出來的手有多重。
你剛拿下的不是十條原則，是一組出手前的檢查順序：先問管不管得到、再問用哪一部、再問字算不算、再問疑問歸誰、最後問罰多重。從下一章起，這些門都在你身後，門後面才是真正的戰場：一個行為要拆成哪幾層來看，先看做了什麼、造成什麼，再看有沒有正當理由、能不能怪他。
讀完這一章，你已經能：
- 拿到任何一題，先跑外框再談罪名：管不管得到、用哪一年的法、有沒有處罰依據，三關沒過就不寫構成要件
- 看到「一律」「不論」「一概」這種把話說滿的選項，先當它可疑，這章每一條原則都有射程，不是無條件全禁
- 分得開兩種疑問：查不清「發生過什麼」，和吵不定「這樣算不算」，兩者的處理方式完全不同
- 分得開兩種抱怨：罵條文「看不懂」和罵刑度「太重」，落在不同的原則上
- 碰到刑法自己下定義的那幾個字，會先問這一條是靠身分畫界還是靠列舉畫界，再去對事實
- 遇到規範改過的題目，會先釘住行為終了的時點，再問變的到底是不是刑罰法律本身
條文附錄
本章各考點用到的條文，同一條只列一次；內文引用會連回這裡。
中華民國刑法第 1 條（罪刑法定） 現行版；最後修正公布：民國 94 年 2 月 2 日
白話 整站的條文底座。後段『亦同』常被單獨拿出來考：拘束人身自由的保安處分同受這一條拘束。
中華民國刑法第 2 條第 1 項（時之效力） 現行版；最後修正公布：民國 104 年 12 月 30 日
白話 從舊從輕：溯及既往禁止的配套規則，但書是關鍵。
中華民國刑法第 235 條第 1 項 現行版；最後修正公布：民國 108 年 12 月 25 日
白話 明確性原則的試金石：釋字第617號認以『猥褻』作為構成要件要素並未牴觸法律明確性原則。
刑法第 1 條（罪刑法定原則）
白話 處罰的框只能由立法者畫—空白刑法的合憲底線就長在這一條上。
刑法第 2 條（從舊從輕）
白話 第 1 項的「法律有變更」要讀多寬，就是這一站的靈魂爭點。
刑法第 16 條（禁止錯誤）
白話 知道有禁令、卻誤以為自己不在禁止範圍內，就走到這一條。
刑法第 192 條（違背預防傳染病法令罪）
白話 第 1 項的禁止內容整包外包給主管機關公布的檢疫法令—刑法只出刑度，行為規範在刑法之外。
刑法第 3 條（屬地原則）
白話 效力範圍是這一站的固定鄰居，常被包進同一題考。
刑法第 11 條（總則於其他刑罰法律之適用）
白話 空白刑法的大本營在特別刑法；靠這一條，總則的從舊從輕與錯誤論才跟著適用過去。
刑法第 12 條（故意過失責任原則）
白話 沒有故意也沒有過失，就不能處罰；要罰過失，法律必須另有明文。
刑法第 11 條（總則對其他刑罰法律之適用）
白話 把刑法第 12 條送進所有附屬刑法的傳送門；但書是唯二的出口：其他法律另有特別規定時才排除。
刑法第 2 條（從舊從輕；這個考點主場）
白話 三項各管一段時間軸。第 1 項＝裁判確定前：本文從舊，但書從輕，「最有利」三個字意味著中間法也要納入比較。第 2 項＝兩個例外客體，一律走裁判時法。第 3 項＝裁判確定後：不翻案，救濟縮水成免執行。
刑事訴訟法第 302 條（免訴判決）
白話 實體上除罰化（或刑罰規定被宣告違憲失效）而案件已繫屬法院時，第 4 款就是程序出口。
刑法第 25 條（未遂犯）
白話 第 2 項是圖利未遂除罰化那一題的鑰匙：修法刪掉未遂處罰的特別規定，該未遂行為就不再有處罰依據。
刑法第 91 條之 1 第 1 項（性罪犯強制治療）
白話 令入相當處所施以治療＝把人關在處所裡，是拘束人身自由之保安處分的教科書範例。
刑法第 320 條第 1 項（普通竊盜罪）
白話 申論考過的紀錄裡最常見的事實皮之一。
刑法第 321 條第 1 項（加重竊盜）
白話 這裡引的是現行版。103 年律師二試第 5 題考的是修正公布當天的舊版本，兩者不同。
刑法第 2 條（從舊從輕原則）
白話 時之效力的本體。空白刑法的補充規範（如管制物品公告）內容變更，依釋字第 103 號意旨非刑罰法律之變更，無本條之適用。
刑法第 4 條（隔地犯）
白話 行為地與結果地擇一沾到我國，就算領域內犯罪。
刑法第 5 條（保護主義、世界主義－國外犯罪之適用）
白話 最高頻考點。名單內＝不問行為人與被害人國籍、不問門檻。注意第八款但書把施用、持有排除。
刑法第 6 條（公務員國外犯罪）
白話 公務員專屬名單。刑法§7 開頭「前二條以外之罪」指的就是刑法§5 與本條這兩張名單。
刑法第 7 條（國民國外犯罪－積極屬人主義）
白話 四要件：我國人民、領域外、名單外之罪、最輕本刑三年以上；但書＝雙重可罰原則。
刑法第 8 條（外國人對國人犯罪之準用）
白話 消極屬人主義（被害人是我國人），門檻與但書照搬刑法§7。
刑法第 9 條（外國裁判服刑之效力）
白話 前段＝我國不承認外國刑事判決的一事不再理效力；但書＝「得免」不是「應免」，更不是折抵，法院有裁量權。
刑法第 10 條第 1 項
白話 門檻的第一把尺：「三年以上」把三年本身算進去。
刑法第 33 條第 3 款（主刑之種類）
白話 門檻的第二把尺：法定刑寫「五年以下有期徒刑」者，最輕本刑是下限二月，不是五年。
刑法§10 II（公務員之定義）｜最後修正公布：民國112年2月8日
白話 第 1 款前段＝身分公務員（依法令服務於所屬機關＋法定職務權限）；第 1 款後段＝授權公務員（其他依法令從事公共事務＋法定職務權限）；第 2 款＝委託公務員（機關依法委託＋事務與委託機關權限有關）。
刑法§10 III（公文書）
白話 先有公務員，才有公文書—主體定性錯，這一格跟著錯。
刑法§10 IV（重傷）
白話 第 6 款是「重大不治或難治」—誘答愛把它縮成「限於重大不治」。
刑法§10 V（性交）
白話 關鍵字是「進入」與「接合」—撫觸外陰而未進入，不是性交。
刑法§12 II（過失犯之處罰）
白話 條文沒寫罰過失，就只罰故意—刑法§130 的考點就靠這一句。
刑法§121（不違背職務受賄）｜最後修正公布：民國107年5月23日
白話 主體是公務員—開關沒開，這條進不來。
刑法§122（違背職務受賄）｜最後修正公布：民國107年5月23日
白話 第 3 項罰的是行賄的一方，並設自首減免與偵審中自白得減的但書。
刑法§129（違法徵收與抑留剋扣）｜最後修正公布：民國108年12月25日
白話 第 2 項是「該發不發、發得不足」—救濟金減半那一題要檢討的就是它。
刑法§130（廢弛職務釀成災害）
白話 條文沒有處罰過失的明文，配合刑法§12 II，只罰故意。
刑法§131（公務員圖利罪）｜最後修正公布：民國107年5月23日
白話 圖利對象明文寫的是「自己或其他私人」—這幾個字就是 96 年司法官二試那題的勝負手。
刑法§132（洩漏國防以外秘密）｜最後修正公布：民國108年12月25日
白話 第 3 項另設非公務員的處罰，但要「因職務或業務」知悉或持有。
刑法§134（公務員犯罪加重）
白話 但書：該罪本身已因公務員身分特別規定刑度者，不再重複加重。
刑法§137（妨害考試罪）｜最後修正公布：民國108年12月25日
白話 主體不限公務員，但客體以「依考試法舉行之考試」為限—私立中學入學考試不在射程內。
刑法§335 I（普通侵占）｜最後修正公布：民國108年12月25日
白話 要有「自己持有他人之物」，沒有持有關係就不是侵占。
刑法§336（公務公益侵占與業務侵占）｜最後修正公布：民國108年12月25日
白話 第 1 項的「公務上持有」要先過主體那一關；私人受託代收，走第 2 項或普通侵占。
刑法§339（普通詐欺罪）｜最後修正公布：民國103年6月18日
白話 沒有詐術、沒有人陷於錯誤，就不是詐欺。
刑法§342（背信罪）｜最後修正公布：民國103年6月18日
白話 主體不成立公務員時最常見的收尾條文—農會總幹事那題就落在這裡。
刑法第10條第3項
白話 製作人要是刑法上的公務員，製作要發生在職務上，兩個都要。
刑法第10條第2項本文
白話 公務員是列舉出來的，不是憑印象認的。
刑法第10條第2項第1款
白話 身分公務員與授權公務員，共同門檻是「具有法定職務權限」。
刑法第10條第2項第2款
白話 委託公務員，且限於與委託機關權限有關的公共事務。
刑法第10條第4項第6款
白話 門檻是「不治或難治」，難治即可。第4項還有其他款次，這裡只引與這題門檻有關的第六款。
刑法第10條第5項本文
白話 先有「非基於正當目的」的限定，才看下面兩款的動詞。
刑法第10條第5項第1款
白話 動詞是進入或接合。
刑法第10條第5項第2款
白話 同樣以進入或接合為門檻。
刑法第 10 條第 5 項（性交之定義；最後修正公布民國 112 年 2 月 8 日）
白話 先問有沒有正當目的，再看「用什麼進入、進入哪裡」：性器可以進三個門；性器以外的東西，以性器、肛門為限。
刑法第 221 條第 1 項（強制性交；最後修正公布民國 88 年 4 月 21 日）
白話 行為是性交，手段是壓制或違反被害人的意願。
刑法第 225 條第 1 項（乘機性交；最後修正公布民國 94 年 2 月 2 日）
白話 行為一樣是性交，手段是利用被害人已經不能或不知抗拒的狀態。
刑事訴訟法第 154 條（無罪推定與證據裁判主義）
白話 罪疑唯輕的根據地。檢方要把犯罪事實證到毫無合理懷疑，證不到就不能認定。
中華民國刑法第 25 條（未遂犯）
白話 第 1 項給未遂的定義；第 2 項限縮：沒有特別規定的罪，未遂不罰。
中華民國刑法第 321 條（加重竊盜）第 2 項
白話 這就是加重竊盜的『特別規定』，所以 92 年那題的未遂才有處罰依據。
刑法第 47 條（累犯）
白話 執行完畢或一部執行而赦免後五年以內，故意再犯有期徒刑以上之罪，就是累犯，加重本刑至二分之一。；現行版；最後修正公布：民國 94 年 2 月 2 日
刑法第 185-4 條（交通事故逃逸）
白話 現行條文依致人傷害／致人於死或重傷分成兩段刑度，並對無過失的駕駛人設減輕或免除其刑。；現行版；最後修正公布：民國 110 年 5 月 28 日
刑法第 329 條（準強盜罪）
白話 竊盜或搶奪的人，為護贓、脫免逮捕或湮滅罪證而當場施以強暴脅迫，以強盜論；其中的強暴脅迫，依釋字第630號以達於使人難以抗拒之程度為限。；現行版；沿革查無逐條修正記錄
刑法第 169 條（誣告罪）
白話 這一條本身不是被宣告違憲的對象，只是誣告這條線的背景座標；被判違反罪刑相當的是誣告「反坐」那種寫法—栽誣者反坐以其所誣告之罪之刑。；現行版；沿革查無逐條修正記錄