著手實行

110 年司法官一試第 23 題—強制性交的著手時點

甲開車，見路邊妙齡女子，出於強制性交犯意強拉該女子上車，行駛至離市區遙遠的山區後，再強灌該女子烈酒，見女子酒醉，性交得逞。下列敘述何者正確？

考選部公布答案：B

• 第一刀切在著手：強拉上車雖出於性交犯意，但距離「性交之實行」還隔著漫長車程，與構成要件實現欠缺時空密接，只成立刑法第 302 條妨害自由。犯意不能把預備照亮成著手—主觀有多壞，不補客觀距離。
• 第二刀切在罪名：強灌烈酒＝行為人自己製造被害人不能抗拒的狀態，屬刑法第 221 條「其他違反其意願之方法」；刑法第 225 條乘機性交是利用既存的不能抗拒狀態。狀態是誰造成的，罪名就在這裡分岔。

秒殺　性犯罪著手題抓兩問：開始對被害人身體實施強制手段了嗎？不能抗拒的狀態是行為人製造的，還是本來就有？

111 年司法官一試第 9 題—著手前的世界：預備明文與共犯從屬一次考

甲決意持刀砍斷 A 腳筋使其殘廢；乙不知情但也想教訓 A，以 20 萬元唆使甲傷害 A 讓其殘廢，甲應允。當晚甲持水果刀前往 A 家門前埋伏，計畫等 A 回來就動手，碰巧遭巡邏員警盤查逮捕。依實務見解，甲、乙應如何論罪？

考選部公布答案：A

• 三連推之一：埋伏＝等待被害人出現，尚未對 A 實施任何攻擊，未著手，重傷未遂不成立（B、C 出局）。
• 三連推之二：退到預備？查 b9 生死簿—刑法第 278 條沒有預備明文，「重傷罪之預備犯」是法條上不存在的罪（D 出局）。
• 三連推之三：正犯甲全身而退，教唆犯乙依限制從屬失去依附對象，同免。答案是 A。
• 對照題：102 年司法官一試第 30 題同樣是「持刀靠近、唆使殺害未得手」，但罪名是殺人—刑法第 271 條第 3 項有預備明文，公布答案變成 B：甲成立預備殺人罪與教唆預備殺人罪，併合論罪；乙成立預備殺人罪。同一步距離，罪名一換，結局從都不成罪翻成都成罪。

秒殺　看到「埋伏／守候＋被逮」三件事連查：未著手？→這罪有沒有預備明文？→共犯跟著正犯走。默唸「正犯倒、預備查明文、共犯跟著倒」。

104 年司法官一試第 22 題—加重竊盜的著手基準（b6 已先請你寫過）

甲以行竊之意思，持利剪剪斷 A 宅後陽台之花格鋁窗，剛剛進後陽台即被恰好返家之 A 逮個正著。依實務見解，下列敘述，何者正確？

考選部公布答案：C

• 甲已經毀越門窗也侵入住宅了，為什麼不是加重竊盜未遂？因為實務對加重竊盜的著手以基本竊取行為起算：要開始物色、搜尋、伸手拿財物，竊盜才著手；剪窗、翻入只是刑法第 321 條第 1 項的加重條件行為，是通往竊盜的路，不是竊盜本身。
• 竊盜未著手→加重竊盜未遂不成立→退而評價已經完成的行為：侵入住宅加毀損器物。
• (D) 的陷阱在「普通」二字之外還有一層：連普通竊盜都還沒著手，未遂無從成立。

秒殺　加重竊盜題先找「開始翻找財物了沒」—沒有，就往侵入住宅、毀損去組合答案。