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妨害國交罪（對外國代表之犯罪）
打的是外國代表，換的是法院，第一審跳到高等法院
莊東碩 Dean
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這條在解決什麼
這個考點歷屆只考過一次，民國 94 年司法官二試刑事訴訟法第 1 題。記住這句就夠：對外國代表動手，罪名沒變，變的是第一審法院。
刑法§116 只是把原罪掛進妨害國交罪章，得加重其刑至三分之一，是得加重，不是一定加重。
誰被害，決定你往哪邊走
判斷路徑
行為對得上嗎？故意傷害、妨害自由、妨害名譽，以這三類為限。
對得上就進妨害國交罪章：第一審在高等法院，不在地方法院。
併成一案，誰在讓步
讓步的是被告的審級利益。
先自己寫
民國 94 年司法官二試刑事訴訟法第 1 題
甲對某國派至我國之代表乙犯故意傷害罪，又對逮捕他的司法警察丙犯妨害執行職務罪。兩罪第一審各在哪一級？可否合併？
分三行：各在哪一級、能不能併、誰吃虧。
寫完了，對照看看
- 傷害罪＝妨害國交罪章，第一審在高等法院。
- 妨害執行職務罪留在地方法院。
- 一人犯數罪相牽連，得合併由上級法院管轄。
你剛拿下什麼 你拿到一個轉接頭：被害人是外國代表，罪名不動，法院換人。
接著讀 → 管轄 它上考場的那一次，考的就是管轄。
要不要外國政府開口，才追訴得下去
這張表在比：犯哪一種罪，要不要外國政府提出請求才追訴
| 犯的罪 | 要不要外國政府請求 |
|---|---|
| 對外國代表犯故意傷害罪（刑法§116） | 不必，無須請求即可訴追 |
| 對外國代表犯妨害自由罪（刑法§116） | 不必 |
| 對外國代表犯妨害名譽罪（刑法§116） | 要，須外國政府之請求乃論 |
| 侮辱外國旗章（刑法§118） | 要，須外國政府之請求乃論 |
這條用得上、用不上
| 用得上刑法§116 | 用不上，回原本的罪章 | |
|---|---|---|
| 對派駐我國的外國代表施暴成傷 | 故意傷害在三類行為之內 | — |
| 對派駐我國的外國代表公然侮辱 | 妨害名譽在三類行為之內 | — |
| 竊取外國代表的財物 | — | 竊盜不在那三類行為之內 |
| 對沒有派駐我國身分的外國人施暴 | — | 被害人不是友邦元首，也不是派至我國的代表 |
秒殺法
題幹出現「派至我國之代表」又問管轄，第一句就寫刑事訴訟法§4 但書第 3 款：妨害國交罪的第一審在高等法院。這句沒寫，後面合併管轄怎麼推都是錯的。
四個最容易滑過去的地方
得加重看成一定加重
「得加重」和「應加重」只差一個字，順著讀就滑過去。
解毒劑 條文寫的是得加重其刑至三分之一，加不加重是法官裁量。
以為對外國代表犯什麼罪都算
把竊盜、毀損也塞進妨害國交罪章。
解毒劑 行為以故意傷害、妨害自由、妨害名譽三類為限。
以為都要外國政府請求
看到刑法§119 就整章套上請求乃論。
解毒劑 請求乃論只及於刑法§116 的妨害名譽罪與刑法§118 之罪；故意傷害無須請求。
第一審寫成地方法院
看到是刑法的問題，就順手把案子放進地方法院。
解毒劑 刑事訴訟法§4 但書第 3 款把妨害國交罪的第一審給了高等法院，與內亂、外患並列。
這個考點的複習比重怎麼放
◆ 機器模擬：這是我們的推估，責任在我們；考選部不公布評分標準
- 要背的其實是刑事訴訟法§4 但書那三款，內亂、外患、妨害國交，第一審都在高等法院；刑法§116 只是把案件推進那一款的入場券。
- 看到外國代表，先當管轄題寫：刑法的要件兩行帶過，分數在事物管轄、土地管轄、合併管轄三層。
- 這是一張刑法皮、刑訴骨的考點，複習時間放在刑事訴訟法那一側比較划算。
它在申論裡坐哪個位置
◆ 機器模擬：這是我們的推估，責任在我們；考選部不公布評分標準
它不會是題目的主角，是藏在管轄題第一個轉彎的引信：認出來兩三行就過，認不出來，後面的法院層級會跟著一路寫錯。
刑法要件寫太長，會排擠掉真正給分的管轄分析。
這種題型的拆解順序
◆ 機器模擬：這是我們的推估，責任在我們；考選部不公布評分標準
一個對外國代表的犯罪，加上一個普通犯罪，問第一審法院與能否合併
- 事物管轄：對派至我國之外國代表犯故意傷害罪，屬刑法§116 妨害國交罪章之罪，依刑事訴訟法§4 但書第 3 款，第一審管轄權屬高等法院。
- 土地管轄：依刑事訴訟法§5 第 1 項，由犯罪地或被告住所地定其管轄法院（那一題的犯罪地在台北、住所地在高雄）。
- 另一罪單獨定管轄：妨害執行職務罪是普通案件，第一審在地方法院，犯罪地與住所地的地方法院都有管轄權。
- 合併：甲一人犯數罪，屬刑事訴訟法§7 第 1 款的相牽連案件；二案分屬不同級法院，依刑事訴訟法§6 第 3 項得合併由上級法院即高等法院管轄。
- 利弊各一句：利是訴訟經濟、避免裁判歧異、證據一次調查；弊是被告喪失一個審級利益，並犧牲就近應訴的利益。
閱卷者會找的幾件事
◆ 機器模擬：這是我們的推估，責任在我們；考選部不公布評分標準
- 點出對外國代表犯故意傷害罪，屬刑法§116 妨害國交罪章之罪
- 事物管轄：依刑事訴訟法§4 但書第 3 款，第一審屬高等法院
- 土地管轄：依刑事訴訟法§5 第 1 項，以犯罪地或被告住所地定管轄法院
- 另一罪屬普通案件，第一審在地方法院
- 指出一人犯數罪為相牽連案件（刑事訴訟法§7 第 1 款）
- 不同級法院管轄的相牽連案件，得合併由上級法院管轄（刑事訴訟法§6 第 3 項）
- 利：訴訟經濟、避免裁判歧異、證據一次調查
- 弊：被告喪失一個審級利益，並犧牲就近應訴的利益
低分怎麼死的
◆ 機器模擬：這是我們的推估，責任在我們；考選部不公布評分標準
這幾題答得出來，這個考點就過了
- 說得出刑法§116 的被害人（友邦元首、派至中華民國之外國代表）與三類行為
- 記得「得加重其刑至三分之一」是得加重，不是一定加重
- 記得請求乃論只及於刑法§116 的妨害名譽罪與刑法§118 之罪，故意傷害無須外國政府請求
- 記得妨害國交罪的第一審管轄權屬高等法院，與內亂、外患並列
- 背得出相牽連案件的四款（刑事訴訟法§7），並能一眼認出「一人犯數罪」
- 記得不同級法院的相牽連案件，得合併由上級法院管轄（刑事訴訟法§6 第 3 項）
- 寫得出合併的利弊：訴訟經濟，對上被告的審級利益與就近應訴利益
- 遇到外國代表的案型，會先想一句外交豁免權的先決問題，再進管轄
這個考點用到的條文
刑法第 116 條（侵害友邦元首或外國代表罪） 被害人二選一、行為限三類；加重是法官的裁量，不是義務。
刑法第 119 條（請求乃論） 要外國政府開口才追訴的，只有其中的妨害名譽罪與侮辱外國旗章罪。
刑事訴訟法第 4 條（事物管轄） 妨害國交罪和內亂、外患並列，第一審不在地方法院。
刑事訴訟法第 6 條第 1 項、第 3 項（牽連管轄） 同級可以互併；不同級往上併，但相牽連的第三款情形除外。
刑事訴訟法第 7 條（相牽連案件） 第一款就是那一題用到的那一種：一個人犯了好幾個罪。
出處與版本
民國 94 年司法官二試刑事訴訟法第 1 題，這個考點在該題是配角，該題配分 25 分。
歷屆出現的形式只有申論題。
條文以本書法規庫的現行版本為準：中華民國刑法（現行版本日期民國 115 年 7 月 22 日）、刑事訴訟法（現行版本日期民國 115 年 5 月 13 日）；刑法§116、§119 查無逐條修正記錄。
上一個考點
妨害封印查封標示罪下一個考點
外患罪（加重助敵罪）刑法第 116 條（侵害友邦元首或外國代表罪）
白話 被害人二選一、行為限三類；加重是法官的裁量，不是義務。
在本章條文附錄看這一條 →刑法第 119 條（請求乃論）
白話 要外國政府開口才追訴的，只有其中的妨害名譽罪與侮辱外國旗章罪。
在本章條文附錄看這一條 →刑事訴訟法第 4 條（事物管轄）
白話 妨害國交罪和內亂、外患並列，第一審不在地方法院。
在本章條文附錄看這一條 →刑事訴訟法第 6 條第 1 項、第 3 項（牽連管轄）
白話 同級可以互併；不同級往上併，但相牽連的第三款情形除外。
在本章條文附錄看這一條 →刑事訴訟法第 7 條（相牽連案件）
白話 第一款就是那一題用到的那一種：一個人犯了好幾個罪。
在本章條文附錄看這一條 →