發掘墳墓罪

民國 101 年司法官一試第 23 題

關於發掘墳墓罪，下列敘述何者錯誤？（四個選項分別處理罪數、撿骨習俗、既遂時點，以及主觀上要不要認識該墳仍有人祭拜）

考選部公布答案：A

• (A) 罪數—「發掘合葬多數棺木之一座墳墓，應成立多數發掘墳墓罪」是錯的，也就是要選的那個。一個挖掘決意、一次挖掘行為、一座墳墓，行為單數加單一法益侵害，成立一罪；分別發掘多座墳墓才會來到數罪。
• (B) 撿骨習俗—正確敘述。依撿骨習俗開挖，構成要件該當性照樣具備；習俗要發揮作用是在後面的違法性層次（例如得遺族同意、社會相當性），不是在構成要件就放行。
• (C) 既遂時點—正確敘述。發掘到看見棺木時即為既遂，不以開棺或觸及屍體為必要；還沒挖到見棺是未遂，而§248 第 2 項明文罰未遂。
• (D) 主觀範圍—正確敘述。本罪之成立，不以行為人認識該墳墓是否仍有人打掃祭拜為必要；法益是社會整體的敬虔感情，不因某座墳乏人聞問就降格。

秒殺　題目問「錯誤」，而四個選項裡只有一個在數數量—先看那一個。