構成要件錯誤與包攝錯誤

民國 112 年司法官一試第 5 題（選擇題）

甲因鄰居乙時常隨便違規停車而有糾紛，欲刮傷乙車以教訓乙，但知道損壞他人財物是犯罪行為而不敢下手。某日，甲忽聞乙飼養的鸚鵡啼叫，心想乙平日愛鳥成痴，若將寵物鳥毒死，因動物非財物，非損壞乙財物的行為，於是趁乙不在家的時候，打開鳥籠，毒死鸚鵡。下列敘述何者正確？

考選部公布答案：考選部公布答案：D

• 跑一次 b3：甲對事實零缺口—他知道那是乙的鸚鵡、知道毒下去會死、甚至知道毀損他人財物犯法。他唯一誤的是刑法第 354 條「他人之物」這個法律概念的射程（以為動物不是「物」）→讀錯法律＝包攝錯誤，(D) 正確。
• (C) 錯：把同一個錯誤貼上構成要件錯誤的標籤、聲稱阻卻故意。破解句—構成要件錯誤要求事實認識有缺口，甲沒有。
• (A) 錯：動物在毀損罪的射程內（甲的想法本身就是那個錯誤），毀損罪成立。
• (B) 錯：刑法第 16 條的免除以「有正當理由而無法避免」為前提，且但書效果是「得減輕其刑」，沒有「法院必須免除」這回事。

民國 110 年司法官一試第 7 題（選擇題）

甲在登山時，看見乙正在持小刀割丙的小腿，誤以為乙在傷害丙，故立即持登山杖擊傷乙。實際上，乙正在為遭毒蛇咬傷的丙緊急治療傷口。依實務見解，下列有關甲刑責之敘述何者正確？

考選部公布答案：考選部公布答案：B

• 定性：甲誤認刑法第 23 條「現在不法之侵害」存在（乙其實在急救）—對阻卻違法事由事實前提的誤認＝誤想防衛。他誤認的前提是「不法侵害」不是「緊急危難」→ (C)(D) 出局。
• (A) 錯，兩個陷阱疊在一起：①誤想防衛錯的是事實前提，不是法律概念射程，與包攝錯誤無關；②本題公布答案所採的實務結論是排除故意、論過失，不是走刑法第 16 條減刑。（學理上此處正是嚴格罪責理論與限制罪責理論的對立帶，一試依實務結論作答即可。）
• (B) 對：不成立故意傷害；誤認可避免（登山杖揮下去之前多看一眼）→可能成立刑法第 284 條過失傷害。

民國 100 年司法官一試第 9 題（選擇題）

教師甲認為體罰調皮學生乃為人師長之本分，即使稍微過度亦無妨，乃將不願繳交作業之學生 A 罰以交互蹲跳五十下，致 A 大腿肌肉受傷。若依錯誤理論，甲較有可能主張之免責事由為何？

考選部公布答案：考選部公布答案：B

• 定性：甲對事實全程清醒—知道在罰蹲跳、知道對象是學生、知道「稍微過度」。他誤的是「師長體罰為法之所許」這個容許規範（誤信有阻卻違法事由存在／誤認其界限）→規範面錯誤＝違法性錯誤（間接禁止錯誤家族），(B) 正確。
• (A)(C) 錯：構成要件之錯誤與事實之錯誤都要求看錯事實，甲沒有。
• (D) 錯：客觀處罰條件是另一個抽屜，與錯誤定性無關，純充數選項。