賭博罪

民國 104 年司法官一試第 19 題：消極不查辦，算不算包庇？

題目事實是某警察分駐所所長對轄區內乙經營地下賭場早有所聞，因私交甚篤而未查辦。學理上『包庇』要求積極的庇護行為（通風報信、押陣護航），『早有所聞、未查辦』是消極不作為，照這條線不該當刑法§270。但考選部公布答案把 (A)（乙不成立刑法§266）與 (B)（甲成立包庇賭博罪）都列入給分。

考場怎麼辦　主線照樣寫『積極庇護行為』，多數題採這條線；另外記住包庇看的是行為（有沒有積極庇護），不是動機（有沒有私交）。知道這一題兩邊都給分，是讓你考後不必懷疑自己，不是讓你改主線。

罪內軸（賭博罪章內互換）

• 刑法§266 第 1 項實體 ↔ 第 2 項網路電信 ↔ 刑法§268 營利供場或聚眾 ↔ 刑法§269 彩票 ↔ 刑法§270 包庇
• 場所、角色、營利意圖是三個彼此獨立的旋鈕，出題人多半一次只轉一個

配件軸（沒收）

• 刑法§266 第 4 項專科沒收 × 刑法§38-1 犯罪所得（抽頭金） × 場所不是沒收客體

概念軸（總則掛件）

• 對向犯：對賭不引共同正犯
• 接續犯：同時同地數次賭博評價為一罪
• 意圖犯：刑法§268 的營利意圖是主觀構成要件要素

衍生軸（申論綜合題的縫線）

• 賭債索討 → 恐嚇取財刑法§346 對上恐嚇危害安全刑法§305，岔路在有沒有不法所有意圖
• 彩金付偽鈔 → 刑法§196 第 2 項，岔路在知情的時點
• 平台偷遊戲幣 → 刑法§339-3、刑法§359，遊戲幣是電磁紀錄而不是竊盜的『物』

刑法§266 增訂第 2 項：以電信設備、電子通訊、網際網路或其他相類之方法賭博財物者，亦同。

影響：修法前只罰實體場所賭博，線上下注是否該當『公眾得出入之場所』長年有爭議；修法後在自己家用手機下注，一樣成立。

舊題要重解：民國 113 年司法官一試第 26 題正面考它；修法前的舊題，用現行條文重解。

第 1 項的場所要件沒有動。

影響：自家關起門面對面打麻將（不是網路、也不是公眾得出入之場所），仍不成立刑法§266。

舊題要重解：不要把修法讀成『在家賭就會被抓』。

第 3 項明定前二項以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。

影響：年節與家人小賭，即使公然為之也不成立。

舊題要重解：看到『供人暫時娛樂之物』這幾個字，直接出場。

第 4 項開頭寫明『犯第一項之罪』。

影響：專科沒收綁在實體賭場：當場賭博之器具、彩券與在賭檯或兌換籌碼處之財物；賭博場所本身則不是沒收客體。

舊題要重解：沒收題先確認是不是犯第 1 項之罪，再談收什麼。